一、什么是"未批先建"？

（一）簡言之，"未批先建"是指建設(shè)單位在建設(shè)項(xiàng)目未經(jīng)環(huán)評審批或未依法重新獲批時(shí)，擅自開工建設(shè)的違法行為。

（二）"擅自開工建設(shè)"僅指對"永久性工程"的開工建設(shè)

（三）環(huán)評審批文件為環(huán)境影響報(bào)告書/報(bào)告表

值得注意的是，環(huán)境影響登記表雖然不需要審批，但需要依法備案，否則可以依據(jù)《環(huán)評法》第31條第3款規(guī)定，由縣級以上環(huán)境保護(hù)行政主管部門責(zé)令備案，處五萬元以下的罰款。

二、"未批先建"面臨哪些處罰？

（一）責(zé)令停止建設(shè)、罰款、責(zé)令恢復(fù)原狀

（二）罰款數(shù)額以建設(shè)項(xiàng)目總投資額為計(jì)算基數(shù)、增加了對直接責(zé)任人員的行政處分

新《環(huán)評法》第31條規(guī)定："建設(shè)單位未依法報(bào)批建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響報(bào)告書、報(bào)告表，或者未依照本法第24條的規(guī)定重新報(bào)批或者報(bào)請重新審核環(huán)境影響報(bào)告書、報(bào)告表，擅自開工建設(shè)的，由縣級以上環(huán)境保護(hù)行政主管部門責(zé)令停止建設(shè)，根據(jù)違法情節(jié)和危害后果，處建設(shè)項(xiàng)目總投資額百分之一以上百分之五以下的罰款，并可以責(zé)令恢復(fù)原狀；對建設(shè)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依法給予行政處分。"

三、兩年未被發(fā)現(xiàn)不再處罰？

（一）建設(shè)行為終了之日起二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)，對"未批先建"違法行為不再處罰

《行政處罰法》第29條規(guī)定："違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外。前款規(guī)定的期限，從違法行為發(fā)生之日起計(jì)算；違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從行為終了之日起計(jì)算。"

（二）"未批先建"建設(shè)項(xiàng)目違反"三同時(shí)"驗(yàn)收制度的，仍需處罰.

新《建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境保護(hù)管理?xiàng)l例》第23條規(guī)定了違反"三同時(shí)"驗(yàn)收制度的法律責(zé)任，即"違反本條例規(guī)定，需要配套建設(shè)的環(huán)境保護(hù)設(shè)施未建成、未經(jīng)驗(yàn)收或者驗(yàn)收不合格，建設(shè)項(xiàng)目即投入生產(chǎn)或者使用，或者在環(huán)境保護(hù)設(shè)施驗(yàn)收中弄虛作假的，由縣級以上環(huán)境保護(hù)行政主管部門責(zé)令限期改正，處20萬元以上100萬元以下的罰款；逾期不改正的，處100萬元以上200萬元以下的罰款；對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員，處5萬元以上20萬元以下的罰款；造成重大環(huán)境污染或者生態(tài)破壞的，責(zé)令停止生產(chǎn)或者使用，或者報(bào)經(jīng)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府批準(zhǔn)，責(zé)令關(guān)閉。"

實(shí)際上，"未批先建"與違反"三同時(shí)"制度屬于一個(gè)建設(shè)行為同時(shí)違反兩種不同的法律規(guī)范，應(yīng)當(dāng)分別進(jìn)行處罰。"未批先建"違法行為2年追溯期屆滿后，行政機(jī)關(guān)已經(jīng)不能再給予處罰，但違反"三同時(shí)"驗(yàn)收制度的違法行為仍處于繼續(xù)的狀態(tài)，仍可對違反"三同時(shí)"制度的違法行為進(jìn)行處罰。

（三）"未批先建"建設(shè)項(xiàng)目有違法排污情形的，屬于獨(dú)立違法行為，另行處罰.

環(huán)境保護(hù)專門法如《中華人民共和國固體廢物污染環(huán)境防治法》、《中華人民共和國大氣污染防治法》、《中華人民共和國水污染防治法》、《噪聲污染防治法》中均對超標(biāo)排污、逃避監(jiān)管方式排污行為規(guī)定了相應(yīng)的法律責(zé)任，污染者違法排污的行為可以根據(jù)不同領(lǐng)域環(huán)境保護(hù)專門法的法律責(zé)任條款予以處罰。